盗窃罪中“携带凶器”的认定

      （一）对“携带”的理解与界定

　　携带，是指在从事日常生活的住宅或者居室以外的场所，将某种带在身上或者置于身边的附件，置于现实的支配之下的行为。关于携带凶器盗窃行为中的“携带”，应综合以下两个方面理解与界定：

　　1.本罪的“携带”只要求行为人认识到自己携带了凶器即可，行为人所携带的凶器在作案过程中被使用的盖然性程度的高低，与认定“携带”有着密切联系。携带凶器盗窃时是否要求所携带的凶器具有随时使用的可能性？携带作为一种现实支配行为，此时的凶器应具有随时使用的可能性。假如行为人将凶器藏于树下，然后步行一段距离再行窃，此时该凶器因不具备随时使用的可能性，并不会对被害人造成即时的人身危险，因而不宜认定为携带凶器盗窃。

　　2.“携带”的凶器是否要求向他人明示的问题。“携带”本身并不包含行为人将凶器对外明示或者暗示的外延。如果行为人在实施盗窃行为后，为抗拒抓捕、转移赃款、毁灭罪证而明示的，可依照《刑法》第269条的规定，以抢劫罪定罪处刑。但是，若行为人将其为实施盗窃而携带的作案工具，如钳子、刀等向被害人明示的，如何认定？从主客观归罪的角度分析，若行为人主观上既有对被害人以暴力相威胁的故意，客观上又对外明示或暗示的，可以认定为抢劫；若行为人在客观上对外明示了携带的作案工具，但主观上只是为盗窃而使用的，且该作案工具明显缺乏杀伤力的，仍应认定为携带凶器盗窃。

　　（二）对“凶器”的理解与界定

　　凶器，是指在性质上或者用法上，足以杀伤他人的器物。凶器必须是用于杀伤他人的器物，不可与一般作案工具等量齐观。参照最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，亦可将携带凶器盗窃中的“凶器”区分为性质上的凶器和用法上的凶器。性质上的凶器，是指爆炸物、枪支、管制刀具等国家禁止个人携带的器械，对此参照我国现行相关法律规定即可认定。

　　用法上的凶器，是指从使用方法来看，可能用于杀伤他人的器物。如家庭使用的水果刀，用于削水果时不是凶器，但用于或准备用于杀伤他人时则是凶器。此类凶器作为一种规范性构成要素，其客观性与具体性大打折扣，在司法实践中需要司法人员的自主判断。那么，究竟在何种情况下，才能将具有杀伤力的器物认定为凶器？对此，有学者认为应综合考虑以下几方面的因素：（1）器物的杀伤技能的高低。该器物杀伤技能越高，被认定为凶器的可能性越大。（2）器物供杀伤他人使用的盖然性程度。若行为人所携带的器物是违法犯罪人通常用于违法犯罪的凶器，则被认定为凶器的可能性较大。（3）根据一般社会观念，该器物对生命、身体财产危险的可能性大小。比如，丝巾可能勒死人，但系着丝巾盗窃的，不属于“携带凶器盗窃”，这是因为一般人不会对丝巾产生危险感。（4）器物被携带的可能性大小。通常情况下，行为人不会携带菜刀、杀猪刀等外出，若行为人携带这些物品实施盗窃，理应认定为携带凶器盗窃。