保本不参与经营的“投资”是投资吗？

　　公司向我借款，但与我签订的是《公司股东入股协议书》，实际上我并未参与过公司任何经营，该如何主张？让我们一起来看下面的案例。

　　案情回顾

　　小张与某健康服务有限公司签订了《公司股东入股协议书》，并向该公司汇入18万元。协议约定“假如小张的本金出现亏损，由某健康服务有限公司负责”。小张向该公司要求返还借款18万元。某健康服务有限公司辩称双方为投资入股关系，小张的18万元是投入该公司的股金，现公司营业出现亏损，小张作为投资人应根据投资关系清算，不应返还借款。小张辩称，其并非出于投资向某健康服务有限公司转账，虽与该公司签订了《公司股东入股协议书》，但其并未参与该公司经营，更未共享收益，涉案18万元应是借款。

　　法院判决

　　法院认为，小张虽与某健康服务有限公司签订了《公司股东入股协议书》，名义上是投资入股款，但小张实际未参与经营，也未取得相应股权，并未成为股东，且在协议书中亦载明假如投资人的本金出现了亏损，由甲方即某健康服务有限公司全权负责。二审中，某健康服务有限公司均认可保本事宜。以上约定与“风险共担、收益共享”的投资本质不符，名为投资、实为借贷，小张与某健康服务有限公司成立的是民间借贷法律关系。

　　法官提醒

　　民事关系资金往来中的“名为投资、实为借贷”，是指双方当事人虽然签订了《投资协议》、《公司股东入股协议》、《合伙协议书》等文件，表面上符合“投资”、“入股”、“合伙”的形式，但实质上的真实意思表示是建立民间借贷关系。本质上，这是一种借贷行为，只不过披上了一层“投资”、“入股”的外衣。法院在审理该类案件中，应如何准确识别实质法律关系呢？主要从以下特征认定：1.承诺固定收益。资金接收方向资金投资方承诺保本、约定年化利率、每月分红等，以支付固定收益向投资方作出资金返还保证。2.承诺公司自负盈亏。双方在协议中约定投资方不承担任何经营风险，由公司自负盈亏，与投资方无关。投资方的收益与公司的经营业绩不挂钩。3.投资方不参与实际经营。协议书虽写明入股，但投资方并不实际参与公司经营，不享有管理权，或者根本不成为股东。4.模糊投资性质。在资金进入公司账户时，并不明确款项性质为投资款，或名义上标注投资款，但双方均知情这实际上是借款。5.回购条款。协议约定公司在特定期限或无条件地按固定价格回购股权，协议签订时便确定出资方退出方式，不考虑公司经营状况等。司法实践中，法院主要依据当事人“真实意思表示”予以判断，而不单以合同的名称、形式等进行认定。即探究签订合同时当事人的真实意图是什么，是共担风险、共享受益的投资，还是仅仅保本保息的借贷。

　　法官提示：民事主体从事相关民事行为时，应当根据自己的真实意思进行。如果想借款，就签订《借款合同》；如果想投资合伙，就签订《投资协议》、《合伙协议》，并接受投资风险，避免出现模棱两可的表述和不必要的纠纷。