侵犯商业秘密如何判定损失

　　一、民事案件损失认定（法定先后顺序，不得颠倒）

　　依据《反不正当竞争法》第十七条、最高法商业秘密司法解释：

　　1.第一步：权利人实际损失（优先适用）

　　计算公式：因被侵权减少的产品销量×单件产品合理利润。

　　若秘密被完全公开、丧失竞争价值，则按照商业秘密整体价值核算（研发成本、可获利周期、市场优势综合评估）。

　　违反保密协议泄密（员工离职泄密），一般优先采用权利人利润下降计算损失。

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　　2.第二步：实际损失无法查清时，按侵权人违法获利计算

　　计算公式：侵权产品全部销量×侵权方单件利润。

　　仅非法窃取、尚未投入生产使用，不适用获利计算方式。

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　　3.第三步：前两项均无法查明，参照同类技术的合理许可使用费

　　按照行业内相同或近似商业秘密正常许可收费标准，结合侵权情节取1—3倍核算损失；单纯盗取未使用的案件，普遍采用此方式认定损失。

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　　4.第四步：法定赔偿（兜底）

　　前述方式均不能举证的，法院在500万元以下酌定赔偿，同时计入权利人维权产生的律师费、鉴定费、公证费等合理开支。

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　　5.惩罚性赔偿规则

　　侵权人主观恶意明显、情节严重的，可以在上述计算金额基础上，上浮1至5倍进行判赔。

　　二、刑事案件（侵犯商业秘密罪）损失判定标准（立案门槛30万元）

　　1.员工违约披露、使用秘密：以权利人经营利润减少额认定重大损失。

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　　2.以盗窃、电子侵入等不正当手段获取秘密（尚未投产使用）：直接以合理许可使用费认定损失数额。

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　　3.秘密被彻底向社会公开、权利人丧失全部商业价值：按照商业秘密本身市场价值（研发投入+预期收益）计算损失。

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　　4.也可直接以侵权人的全部违法所得作为定罪数额。

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　　5.直接导致企业经营困难、破产倒闭的，直接认定为造成重大损失。

　　三、司法实践关键认定规则

　　1.计算利润时要适用技术贡献率：只把涉案商业秘密对应产生的利润计入损失，剔除通用工艺、普通管理等无关部分的收益；该秘密属于核心决定性技术的，可不做扣减。

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　　2.间接损失（预期订单流失、商誉贬值）一般不直接计入金额，仅作为酌定情节；只有订单已经确定、因泄密直接丢单的，可以纳入实际损失。

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　　3.仅单纯获取、复制，没有披露、使用、对外扩散，不计算利润损失，只用许可费标准核定损失。

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　　4.刑事判决认定的损失或违法所得数额，可以直接在民事诉讼中作为赔偿依据使用。

　　四、法律条文依据

　　1.《中华人民共和国反不正当竞争法》第十七条；

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　　2.最高人民法院《关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第十九条、第二十条；

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　　3.两高《办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》第十八条、第十九条。