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法定代表人的“追责问责”和“免死金牌”

#公司事务

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2023-12-18 15:37:37

姜亚云

姜亚云 律师

江苏长威律师事务所

  “外聘人员担任法定代表人靠谱不?什么情况下法定代表人可以免责,什么情况下公司可以追责?”

  一、公司外聘职业经理人担任法定代表人是否可靠?

  根据《民法典》规定,公司通常由董事长、执行董事、总经理等高级管理人员担任法定代表人。一般情况下,不建议外聘总经理担任法定代表人,避免权利的过于集中。

  确有必要的,应采取以下措施:第一,应通过公司章程对法定代表人的权利义务进行约束,将涉及公司经营的重大决策纳入股东会会议决议项或实际控制人。第二,在聘用合同中,明确其权利范围,明确因超越职权行为给公司造成损失等情况下的解聘。第三,公司公章和法人章由实际控制人掌握。

  二、公司涉及刑事犯罪的,法定代表人免责情形?

  刑事法律用语中,对“公司”、“企业”,统一表述为“单位”,单位犯罪的,单位要承担罚金责任,许多情况下还要追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的责任,这里的“主管人员”和“直接责任人员”,经常与“法定代表人”是重合的。如“生产销售伪劣商品罪”、“走私类犯罪”、“非法经营类犯罪”等。

  从司法实践中的案例可以看出,公司犯罪中法定代表人免责事由为:第一,法定代表人仅为“挂名”,未参与公司经营管理。第二,未参与实施违法犯罪行为。第三,未从公司犯罪中获得收益报酬(包括工资和“挂靠费”)。

  三、法定代表人执行职务给第三人造成损害的,公司赔偿后是否可以追偿以及如何追偿?

  一般来说,法定代表人代表公司从事民事活动,其行为后果由公司承担,如果是正常的履职行为,没有故意和重大过失,或者单纯是由于不可抗力等原因造成第三人损失的,公司承担赔偿责任后不能向法定代表人追偿。

  但是,如果法定代表人作为公司的董事或经理,其在执行职务时违反了法律、法规或者公司章程的规定,并且给公司造成损失的,公司可以向其要求赔偿。行使追偿权需要具备的条件:1、公司需要先承担完民事责任。2、必须有法律或公司章程有明确的规定才可以追责。3、有证据证明法定代表人在执行职务行为时有故意或过失行为。